【专家观点】金赛波：保理业务中的欺诈、刑事犯罪和洗钱（二）

16.  诈骗罪或者是合同诈骗罪

刚才讲的都是银行提供融资受骗，但是有相当一类案件是保理公司的借款受骗，检察院此时通常不会用骗取银行承兑罪起诉，他们用的是诈骗罪或者是合同诈骗罪。 还有一类案件，北京一些大国有公司不懂保理去做保理，结果吃亏吃得很大，竟然惊动国资委，他们基本做“二银行”，国有大企业是银行的优质客户，通常授信额度都很大，你银行给我国有大企业提供一个便宜点的利息的融资，然后我就把这个利息再加一点利息给下一家使用资金的当事人用。 结果很多公司最后发现那个资金使用人还不了钱，国有企业当然是还得起银行的钱，但是国有企业不是钱损失了嘛，这个当初就叫做融资性贸易，现在国资委都禁止了。 这个融资性贸易骗的是国有企业不是银行，银行没有问题，因为国有企业还得起银行的钱，所以银行的钱收回来了，但是国有大企业折了，或者保理公司折了，保理公司气不过就去公安局报案，通常公安局会用诈骗罪或者是合同诈骗罪来对付骗子。 所以你看保理其实涉及的罪名从个案看也都不一样。

17. 保理诈骗罪中这么多的、可核查的增值税的发票究竟是哪里来的？

当然要做保理诈骗，骗子显然先要做一个假合同，因为你要去骗这笔钱，所以你要弄假合同弄一个假增值税发票。 我过去以为发票特别是增值税发票只能到上海火车站这样的地方才能买到发票，因为总是有一个女人抱着小孩拉着你的衣服说“发票要吗”？ 还有我们电脑手机上面短信邮件接受有很多说愿意给你提供发票的信息和邮件，我告诉各位听了我的课程都你们会知道了，怎么样来生产发票，是真实的、可核查的增值税发票，我们看了许多客户的案子以后恍然大悟，原来有的银行一年叙做了几千亿国内证、福费廷、保理、承兑汇票，一年就冲上去几千亿，是怎么冲上去的？ 客户的可核实的真实的增值税发票哪来的？ 难道都是在火车站买吗？

我后来看多了案例才知道，那个发票可以通过很容易的方法把真实的、可核查的增值税发票“生产”出来，所以你们以后千万不用到火车站或去购买虚假的发票了。 我们待会儿会讲一个江苏客户的“闭链”和“开链”的网上交易，我那个客户一共损失了13亿，然后他把那个几千页文件给我看，我看完了一下子就明白。 我说过我都是从我的案子里面学来的真东西。 我先研究国际信用证诈骗，然后研究国内信用证诈骗，后面我就知道应收账款和福费廷、保理怎么作假来骗银行，原来很多有的说高达90%的交易和文件实际都是假的，但是表面看起来实际是真的。 后来我又发现国内的承兑汇票交易也90%是假的，因为太容易造合同和找到真实的可核查的增值税发票了。

18.  伪造虚开增值税交易发票罪，出售伪造的增值税专用发票罪，非法使用增值税专用发票罪，购买伪造的增值税专用发票罪

我在后面部分会讲到，因为这部分产生的伪造虚开增值税交易发票罪，出售伪造的增值税专用发票罪，非法使用增值税专用发票罪，购买伪造的增值税专用发票罪，说这几个罪名是挺绕的，就是在变着法子花样弄发票，都是关于增值税发票。 你想想，你们银行给融资或者是保理有融资，头一样就是要求客户提供真实的、可核查的增值税发票来证实交易的真实性，那么当事人为了过银行这一关显然要去拿增值税发票，他最愚蠢的当然可能就会去伪造，可能去购买，可能去使用，这几年因为这个犯罪进去的不少，当然银行的人进去的不多。 因为将来全国人大将洗钱的上游犯罪再扩大如果把涉税犯罪也变成洗钱罪的上游犯罪的话，会涉及更严重的发票犯罪和洗钱罪问题。

19.  国有企业在保理业务中损失很大，也会间接引发的银行的风险

国有企业做保理向银行借钱做“二银行”，他加点利息就借钱给下一家，结果下一家还不了它的钱，结果损失十几亿、二十亿的案子，多得是。 然后就弄到不可收拾，国有企业怎么办呢？ 所以这时我常说银行为什么你会很危险，银行为什么危险，国有企业要扛掉十几、二十亿损失，最后欠国有企业钱的上线的人或公司已经还不了企业钱了，甚至都进去了。 那么这个国有企业能想出什么办法呢？ 因为银行催债弄得它很难受，因为欠你们银行，你起诉它它很难受，它还要偿还银行二十几亿债务，实际用款人又还不了它，你想想国有企业或私营企业下一步就是要动你银行了。

银行的客户第一个要动你银行的人是谁？ 就是客户经理。 所以我讲国内做保理的银行我觉得风险比较大的是就是这个客户经理，但凡客户经理如果有不对的必定出事。 我们收集了大量的案子，银行如果不是国有企业就是非国家工作人员受贿罪，然后把银行的人职员和行长往里面一抓。 最出名的就是温州的那个华夏银行的员工的违法发放贷款罪案。 最近青岛的浦发案件也是很典型的。

因为那个担保人它想解保，他其实就是最终要把银行的人弄进去，变成违法发放贷款或骗取金融票证罪，这样它保证人就是想解保嘛，这个套路还是很简单。 我讲当时的想法，保证人或者是欠钱的人，他逃不了被起诉，那唯一的办法就去公安局报案，公安局上来就把银行的客户经理抓了，说客户经理是违法发放贷款罪。 这个银行界一定要加强对客户经理的风险意识的培训。

20. 100% 保证金通过保理在境内外的来回来进行套汇和套利也是风险很大的

当事人不是非要骗银行的钱，知道骗银行的钱逃不了，其实他当时是心怀侥幸，为什么心怀侥幸呢？ 看一下这个套汇套利的交易就明白了，其中当初兴业银行写的兴业银行的产品“稳汇赢”就是一款产品，中行叫什么赢的，建行叫什么赢，那段时间各家银行都有自己的套利产品，都一样，互相抄，连文本也一样，到现在也还有做套利的，例如是内保外贷套利。 我的e租宝案件，我猜国内银行也有八个亿的保证金作为保证，因为当初是让境外银行开的备用证出去，所以我猜反担保银行它手上应该有八个亿的保证金，但是那八个亿保证金肯定是被办案的公安局止付或冻结了。 境内银行的人很苦，保证金被公安局的人查封了。 其实我们做了保证金的研究，明白银行实际最怕的也就是保证金被公安或法院查封或冻结了。

21. 保理保证金专户的性质？

另外保理保证金专户是什么性质？ 他可能什么都不是，保证金专户，你说是不是有这样功能，保证金是特护封金，银行在这个保证金的资金上面银行享有一个优先权，除了要到人民银行那里登记转让或者质押，还要跟当事人约定，我这个保理的专户这个专户的钱，银行在上面是银行的保证金，虽然以你客户的名义开在我银行，但实际是由我银行控制，在这上面要设定银行的质押权，是客户保理保证金当然是客户的名义签，这个保证金是你银行的质物，银行在上面设定保证金质押权。

刚才我讲了中国担保法上"流质禁止原则"的唯一的例外就是保证金，保证金只要一到期债务未还，银行直接有权扣收扣划，最高法院用的两个字叫“清偿”债务，直接就拿保证金清偿银行债务，保证金是最好的东西。 所以最高法院独立保函司法解释起草和修改的时候，银行界的人反复提出保证金的事，银行对保证金的冻结和扣划以及银行的质押优先权紧张到这个地步。

22. 银行在某种特别情形下如何处理保证金？

青岛港诈骗案那个案子发生的时候，青岛各家银行手里加起来都有好几亿的保证金，公安局的人要来查封，银行就惶惶不可终日，这个客户的信用证一个证就是一个亿人民币，10%的保证金在银行账上的话，所以一个证就一千万保证金，这个客人开了30个信用证就有将近3个亿的保证金在我开证银行账上，明天公安局就来查封了。 当然银行会很紧张。 你知道你们银行怎么干吗？ 公安局或法院要把这三个保证金冻结扣划了，你银行就要哭了，所以银行就偷偷的把保证金给藏起来，藏在哪里？ 藏在银行内部账上，上个月跟客户说你有三个亿的保证金在帐上面，临了这个月怎么一分钱保证金都没有了？ 因为银行都把这个钱挪到银行自己的内部账上去了。 其实银行这样做是很危险的。

为什么很危险？ 如果公安局查到了这笔钱你转到自己的账户上，它已经不在客户的保证金账户上面了，你挪到银行自己的内部账上，法院来查封会把这笔钱冻结扣划，而且这笔钱不在客户的专用保证金账户上，银行会因此丧失对这笔保证金的质押优先权，各位明白吗？ 银行这么干其实是在玩火，是很危险。 第一这是违反法院或公安局的命令，法院说我来查封保证金，你银行保证金的事没有披露给法院，你把它挪到自己的账户上去了。 第二这个钱没有进保证金账户，挪到银行自己账户，这笔钱挪出保证金账户了，你银行可能因此就丧失了质押优先权，无法对抗竞争债权人。 这是两个风险。 第三在最高法院最新的法规定下你银行主管的人可能会被抓。 这是另一个风险。 银行还有一些个特别危险的干法，我看了都觉得瘆得慌。

还有更愚蠢的做法。 客户两个亿的保证金放在银行给客户专门开立的保证金账上，银行说我给你高一点的利息，所以银行在这个钱进来保证金账户24小时以后，又把这笔钱挪出去放在客户的理财账户上去做理财，看到了没有？ 因为客户的钱在理财账上那个利息会高很多，如果这会儿公安局或执行法官来了，说我要把这个客户在你们银行账上所有钱都查封，这个时候银行的人傻眼了，这个钱还在理财账户上没回来呢。

23. “走单走钱不走货”： 国际和国内虚假交易大罗圈和最高法院的混乱判决

这个图叫信用证国际套利“大罗圈”，这是我办澳新银行的案子和江苏的案子总结出来，也适用于国内和国际保理。 这套设计的其目的就是为了套汇或者套利。 做一个进口用信用证付款出去，这边再做一个出口用TT回款回来，海外再做一个回购（Repurchase）就成了闭环的了。 香港的A公司卖货给大陆B公司这叫做进口开证，B卖货给香港的C公司这叫做转口，C把货卖给谁？ 卖回给A，从A的角度就是回购。 C和A之间做的交易叫做REPO实际就是一个对冲交易。 各位明白了吗？ 它在海外有一个对冲，境内银行是看不见的，香港的银行也是看不见大陆的转口和对冲的。 香港的银行看见也是一个典型的通过香港的转口交易。 两个转口交易放在一起就是闭环的交易。 都是这么玩的。

所以大陆这边公司申请信用证开出去就在香港拿了一笔福费廷或议付融资，我看做到最厉害的加利息就是借入美元时是加LIBOR加2.4（240个基点），这个就了不得了，你想想这是多便宜的国际资金，通常都是加1，我从案子里看，香港银行说我加2.1就了不得了，通过信用证和保理和保函和备用信用证的目的就是为了套利套汇把香港和澳洲以至于全世界的便宜资金弄进大陆，这个国际大罗圈模式，澳新银行的案子就是典型的例子。

这是无锡的案子，这一案件中骗子用的是假提单，这个图我在维也纳放出来老外们看，一说明都几乎都吓死了，因为欧洲人是看不懂这张图的，这张图的左边叫国际信用证大罗圈，这张图右边叫国内信用证大罗圈。 因为这张图，我就知道了你们国内银行做的国内证是一定有问题，银行国内证一定要折进去的，因为这个图看完了就知道了。

我刚开始处理国内信用证时没怎么明白，到最后都看懂了，你看右边，叫做国内信用证小罗圈。 江阴一家A公司存一批货在江阴港的仓库里面，跟B公司签买卖合同然后给仓库一个通知，说A卖货给B，给仓库一个通知，收到通知之日起这个货物所有权从A转到B，下个月由B向你支付仓储费用，仓储公司当然很高兴，我只要收到那个仓储费就可以了，接着我们看到这个货实际是仓单是B又卖给C，C卖给D，最后我看到奇怪的事情发生了，D又将该货物（实际是仓单代表的货物）卖回给A，各位明白了吗？ 我是亲眼所见所有的交易文件，A卖给B，B卖给C，C卖给D，D又卖给A，ABCD再在网上签一个结算协议，例如只有证明这批货物期间涨了50块一吨，或者货物跌至了一百块钱，所以在网上结算随进随出，交付了抵销后的差价后，每一家都得到了发票，而且是大金额的发票，而且各自都是做了两个交易相互抵销，几乎没有税发生，但是每个人都从上家拿到了发票，各位明白了吗？ 拿到发票干什么用？ 为什么要A卖给B，B卖给C，C卖给D，D卖给A，为什么？ 我拿发票来干什么？ 到火车站买不是要坐牢吗？ 我在这里拿到发票，发票拿来干什么？ 拿来开国内证福费廷保理还有承兑汇票做银行的所谓中间业务例如保理和过国内信用证或承兑汇票的交易用。

所以从这个案子就可以看出来银行真的是很危险，为什么？ 因为从事这样的交易，最后竟然银行的客户会拿到一张真实的、可核查的增值税发票，有货没货？ 如果你们银行说我要去看货，那货呢？ 其实人家在仓库里面存着呢，所以张发票是真实的、可核查的有真实贸易背景的交易，而且这个ABCD四家公司之间真的是都没有相互的关联关系，但是每一家都可以拿这个发票，你们银行要不要经常性查这个货以及涉及货的单据文件，你们银行会去吗？ 到天津港那个案子就发展出来四个汕头人的故事，你看这是我给他们止付了15个信用证，发现到了青岛港那个诈骗案案件骗子们发展出来的一套新的规模庞大的骗法，刚才讲到的只是一半国内证，这是国内国内小罗圈诈骗的系列手法。 和青岛港的进出金额相比简直是小巫见大巫了，是小玩闹了。

24. 有闭合和不闭合的虚假交易罗圈案： 国内信用证、承兑汇票和保理都会出大事

这是我在江苏那个客户的资料里面找到的，并联模式参加的公司有三十家。 什么叫“闭链”交易呢？ 就是A卖给B，B卖给C，C卖给这个“链”上的最后一家例如是第30家，最后一家又把货物卖回给A，这个叫闭链交易。 货物在仓库里面没有动。 这个客户还做了一个产品叫“开链”交易，开链交易就是最后那个买货的傻瓜，他是真的要交割货物，但是因为这个交易的货物是通货，你要实际交割，好，上一手立马在仓库或码头买了通货就交割给你，所以这个货物实际会被最后这个傻子买家买走。 这个就叫“开链”交易，开链就是最后那个买家他死心眼非要这个货，因为这个货是可以通过码头或仓库立即买来进行实际交割的，参与其中的人，我看到这个开链交易有35家公司之多，都分布在全国各地，相互之间也没有关系。 我看到另一个开链交易有50家参加公司之多，每一家都有进出发票，拿发票干什么？ 走流水，所以从这些案子里面我老早就看出来以后保理和承兑汇票将来也都会出大问题。

因为保理出问题的地方跟国内证和承兑汇票出事的地方都是一样的原因，都是什么问题？ 都是没有真实贸易，都是单据是假的，然后后面就涉及到欺诈，涉及到金融犯罪，涉及到洗钱。 如果银行的人参与其中，讲到一个核心的问题，就是你银行的人如果参与其中，如果你是明知，甚至你应知的，为什么应知呢？ 因为央行对你有反洗钱的要求，你要尽职调查，就是你要了解你的客人以及你客户的交易以及上下家，你不能说我“无知”，监管者就是要求我们老百姓把钱存在你银行那里，你银行就是要谨慎经营，你KYC什么的都要做到位。

25.  银行客户经理的巨大个人刑事风险

第一个涉及保理的刑事犯罪罪名就有这么多，当然一部分是银行人参与的，银行的人也进去了，首先进去的当然是银行的客户，因为是他骗银行的钱。 这里面就是要看银行的人牵涉有多深，如果银行的人协助客户、帮助客户就没得说了，你有多少客户经理是不帮助客户的，因为这个客人欠了你们银行一笔流贷，然后这个流贷可能到期了没有别的新钱来还款，你说我就给你做保理中间业务作贸易融资嘛例如就做保理，做保理很简单要一个合同，要一个增值税发票或者是开一个国内证。 客户经理就会帮助客户去做，如果这个客人把钱还回去把这个窟窿堵上就没有问题，问题是现在经济不好，三重叠合的往下走的力量很强，你的客人不一定都还得起，我告诉各位过去银行那几年日子很难过，能还得起你们银行钱的人并没有那么多。 还不了你们银行钱的有多少人，从浙江温州开始。 一开始山东还撑得住，山东这一阵看起来现在再也撑不住了，最早一批是浙江，温州、金华、绍兴、萧山，但是那批公司听说现在又活回来了，那批老板把那个资金给转移了，转移了之后把烂企业给你们银行，现在经济又活回来了，老板又开始抖起来了。

我们先讲安徽的案子，安徽案子那个人就是利用伪造的文件从银行骗取了保理的钱，就是叫做贷款诈骗，骗取票据承兑罪、诈骗罪，检察院就是这样的指控，他主要是利用假合同、假文件骗钱，给银行造成重大经济损失，这个案件倒是银行的人没有参与其中。 如果是骗企业，骗保理公司的叫做合同诈骗罪，你看这类案例也很多，也有十几个案子，所以这个就是企业被骗了没办法去公安局报案然后把骗子给抓了，这个就叫合同诈骗罪，虚开增值税发票罪的案子也不少，我还很幸运找到了一个保理里面的洗钱罪。 真给我找到一个，国内保理里面真给我找到一个，因为保理那个钱真是从银行那里骗来的钱，骗来的钱另外一个人就提供银行帐户然后转移资金掩饰隐瞒资金来源，最后检察院就指控他犯了洗钱罪。 你看保理也有洗钱的问题，我刚才讲到了如果你骗的是银行的钱是金融诈骗这一个上游犯罪，你们这个钱就是黑钱，骗出来的钱就是黑钱，另外一个人帮他提供账户转移资金就是洗钱罪，这是去年法院刚判决的还热乎乎的案子，这是二审原来是京衡律师给他辩护的，这个人当然不是银行的人。 当然他的辩护人说这不是洗钱，这是单位犯罪，然后是别的什么罪，然后犯罪数额不一样等等。

这里面就涉及到保理到底是不是一个金融的活动，绍兴的法院认为韩建荣（音）明知是金融诈骗而破坏金融管理秩序犯罪所得通过转账、收现、取现等方式掩饰隐瞒来源性质，实际已构成洗钱罪。 这个案件涉及到洗钱罪很有意思的一个罪名叫“自洗钱”，骗子从银行那里骗了钱构成诈骗罪，再通过其他方式方法掩饰隐瞒资金性质和来源，是不是同时又构成洗钱罪？ 大部分的案例，中国大部分法院的案例是如果构成诈骗罪，洗钱罪就不追究了，但是二审要求追究洗钱罪，既要追求诈骗银行骗取贷款罪，同时犯掩饰隐瞒来源和性质的洗钱罪，所以也构成洗钱罪，它要求追究两个罪名，我们国家的司法实务基本是上游犯罪追究了，洗钱罪就不追究了，这个案件很有意思是法院在追究这个人的诈骗罪后，又判他构成洗钱罪，这个也很有意思的案例。

26. 银行在保理业务中要特别注意合规和洗钱的风险

这是去年刚判的，所以我给银行界发出一个警告，尤其是银行的保理业务，如果将来银行行为不当，可能构成银行协助客户洗钱，因为银行通过保理弄了一笔钱去还了一笔流贷，有可能就变成银行协助他洗钱，本来就是这个客人诈骗银行折了一笔钱，但是你可能帮他倒这个钱，通过银行帐户系统倒这个钱，银行可能构成洗钱。 我告诉各位，青岛港的案子我亲自跟检察官谈过，我说为什么银行的人一个都没有追究？ 青岛银行界第一批折了120亿人民币，后来代偿保证金各种质押抵押都实现以后，还折了好几十亿，我说银行的人为什么没有追究，因为检察院的人已经注意到青岛港的案件涉及到洗钱，因为通过信用证把香港、新加坡、澳大利亚、伦敦的钱，便宜的钱都弄到国内来了。 信用证诈骗罪显然是成立的。

检察官说我们已经注意到这个洗钱的问题，但是青岛市政府不愿意追究银行的责任，青岛银行界竟然没有一家银行去公安局报案的，所以我觉得你们银行的人在银监会的监督之下你们连去公安局报案的勇气都没有，因为一报案你们银行业要倒追三级责任，就正好把那个省行行长干掉了，青岛港的案件如果报上去到公安局报案正好把那个银行的省行行长干掉，我们后来听下来真是因为银监会这个追究责任政策很不好，是很愚蠢的，银监会这个政策会逼着让银行都把刑事案件捂着盖子。 国内银行无不如此。 银行宁愿自己折好几十亿，也不让自己的行长受到追究，这个是明显的。 所以这竟然成了银行的软肋，什么软肋呢？ 只要银行不就范对方就去银监会报刑案，一报刑事案然后开始责任追究程序，就会处分到你们银行的行长。

青岛市政府为什么把你们银行人都赦免了呢？ 因为银监局的人也不愿意出这个丑闻，这案件是山东政法委协调的，我们后来猜测是青岛如果要出了事，分管金融监管的市领导和省里的领导也会挨处罚受处分，监管口的领导也要挨处罚受处分。 所以银行界谁都不愿意出头报案添乱，最后都是银行内部处理了，出事的支行的行长该调的调，反正从上到下我听到的是都内部处分了。 所以青岛港的案子我看出来你们银行的人将来一定会很多人坐牢。 这次的银行银监会的清理整顿是治病救人，在不清理不整顿将来出大事会有很多人头落地的你信不信？

因为你银行的人是不知道你自己会坐牢，因为你以为这只是一个刚才我讲到的稳汇赢产品，你的客户经理会抱着一摞文书对客户说，你在我这里有三个亿的存款我们来做一个套利交易吧，你看这是我行的稳汇赢产品推荐给你。 有时候那个客人傻不拉叽的他哪知道。 你银行的职员还帮客人设计虚假的交易和单据，我讲的是说银行自己无意中干了一个事，这个事会引导你职员走到犯罪道路上去，各位明白吗？ 我今天讲的课程就是说银行的人不是有意的去干这个犯罪的事，但是你这个盈利模式你这个产品就是不自觉的导致你已经触犯刑事法律了，我讲的重点是这个，你的架构和你的产品，你没有意识到这个合规上是存在严重问题的。

27.  国内信用证进行没有真实贸易背景的单据虚假的交易铁定构成信用证诈骗罪

我以前老早预见到并多次讲过你们银行从事这样的虚假的国内证信用证交易会触犯刑法第195条构成信用证欺诈犯罪的，目前我已经收集了七个法院案子了。 海淀法院那个案件那个人通过民生银行信用证骗走钱，我们把民生银行信用证止付了，那个骗子说是卖煤的，实际上他没有那个煤，然后国内证开出去了他通过融资先拿到钱，但是最终我们还是把民生银行的国内证止付了，那个骗子被公安局抓后，那个卖家说信用证不要付给我了，所以民生银行信用证给终止付款了，但是公安局把那个骗子人已经拿住了，骗子的亲属想让公安局把那个客人放了公安局都不敢，公安局说你骗了三千万这么重大的案件我们能放你吗？ 最后判了不少年徒刑。

这个银行职员参与保理诈骗的山东高院的案子就判得很重，这个是一行职员协助客人去诈骗的事，这个人叫戴丁（音），是平安银行的案子，最后是平安银行自己顶不住去报案了，然后和这个案子有关的所有的职员都叫过来做笔录，最后该谁倒霉就谁倒霉了，银行也救不了你。 这个判得挺重的山东这个案子，为什么呢？ 因为公安局一上来就把当事人的电子邮箱、短信都给弄出来了，看到了吗？ 看到没有？ 济南市公安网络警察支队出具的济公网警远刊2014年201号远程刊印记录邮件截屏，对戴丁（音）邮箱远程取证情况说明，证明从戴某邮箱客户端中提取，戴丁（音）与韩伟、韩中祥（音）往来邮件，从邮件内容看2012年6月15日贷款资料收集程序启动，后来频繁发送东大公司财务资料报表反复进行修改，平安银行这位职员先生就是帮客人帮得太过了。

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来源：金的文章

整理：深圳市商业保理协会